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                          房產實務中心

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                          關于建設工程施工合同無效情形的分析

                          時間:2018-09-11 11:08發布:重慶合縱律師事務所
                            

                                  由于無論律師在辦理或法院在審理建設工程施工合同糾紛案件時,施工合同的效力問題,都是第一個需要解決的問題,律師辦理此類案件,需先界定合同效力問題,便于分析得出案件的訴訟主張等問題,法院在審理此類案件時,首先也會主動審查合同效力問題,并載入裁判文書之中,由此可見對施工合同效力問題分析的重要性?,F筆者就建設工程施工合同無效的情形作出如下分析:

                          一:因違反資質管理規定和招投標管理規定的施工合同無效

                          依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱“建工司解一”)第一條的規定可得知,我國為了維護資質管理和招投標管理,將施工單位未取得資質、超越資質、借用資質、中標無效、應該進行招標而未招標的情形下簽訂的施工合同無效。

                          針對《建工司解一》第一條的規定,筆者的觀點為,此條款系針對所有的施工合同而言作出的規定,即不管是施工總包、施工分包,所形成的施工合同效力都應由本條規定的內容進行界定;但有一點例外,就是在施工分包的情形下,由于施工分包不是必須進行招投標的范圍,故應招標而未招標合同無效的情形對施工分包不適用。

                          《建工司解一》第一條的依據違反資質管理和招投標管理的行為認定施工合同無效的法律基礎,筆者的觀點系依據《合同法》52條第4款的規定作出,并非《合同法》52條第5款的規定,因違反資質管理和招投標管理規定,最終系涉及的建設工程質量問題,也即涉及的系公共安全問題,并非違反法律、行政法規的效力性強制規定問題。

                          二:非法轉包、違法分包的施工合同無效

                          依據《建工司解一》第四條的規定可得知,我國為了杜絕非法轉包、違法分包的行為,將非法轉包、違法分包簽訂的施工合同認定為無效合同。

                          具體的非法轉包行為:一次性將全部工程進行分包的行為;將工程肢解后全部分包的行為。

                          具體的違法分包行為:未經發包人同意進行分包的行為;將主體結構進行分包的行為;分包后再進行分包的行為;分包人無資質。

                          筆者認為,在分析施工分包合同效力問題時,應分為兩個層面進行分析:首先,因施工分包合同也系施工合同,故應受《建工司解一》第一條規定的約束,當施工分包合同存在《建工司解一》第一條規定的情形時,理當認定為無效合同;其次才是依據《建工司解一》第四條規定,當施工分包行為存在此條規定的情形時,依據司法解釋專門對施工分包行為的規定認定為無效合同。

                          三:未取得規劃許可證的情形下簽訂的施工合同無效

                          由于法律或行政法規并未就發包人在未取得規劃許可證的前提下,與施工單位簽訂施工合同的效力性問題進行規定,但結合目前司法實踐中,各地法院對此問題的認定標準基本形成一致意見,即在未取得規劃許可證(建設用地規劃許可證、建設工程規劃許可證)的情形下簽訂的施工合同無效,在法庭辯論終結前能取得規劃許可證的,施工合同應認定為有效。

                          筆者認為,各地法院對發包人在未取得規劃許可證的前提下,會直接影響到工程后續的相關證件無法辦理,當然也無法取得竣工備案,同時此種情形的涉案工程也系非法工程,認定施工合同無效也符合法理。

                          四:合同價款低于施工成本價的施工合同無效

                          筆者認為,此種情形在司法實務中操作起來有很大的困難,因成本價的衡量標準只能采用企業的個體成本進行衡量,而企業的個體成本如何進行認定沒有標準(即企業沒有個體成本的定額標準),故依據合同價款低于施工成本價來對施工合同的效力進行認定,基本無法實現。



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