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略論外商投資企業解散與清算的幾個法律問題

時間:2018-06-05 10:36發布:重慶合縱律師事務所
  

【外資公司清算】略論外商投資企業解散與清算的幾個法律問題 

外商投資企業的解散,是指外商投資企業由于不能繼續存在的事實出現而終止其經營活動,稱為解散。外商投資企業解散的原因很多,依其解散事由的性質不同,主要包括自行解散和強制解散。自行解散,也叫自愿解散、正常解散,是指外商投資企業根據投資者的意愿而解散企業。強制解散也叫非常解散,是指外商投資企業因法律規定或行政命令或司法機關裁判而解散。[1]

外商投資企業清算,是指依法設立的外商投資企業因各種原因解散時,對企業的資產、債權債務進行最終的清算、結算和處理,并終結企業內部和外部法律關系的程序。外商投資企業的清算主要有兩種,一是破產清算,二是,非破產清算。

破產清算是指外商投資企業不能清償到期債務被法院依法宣告破產而引進的清算。

根據《外商投資企業清算辦法》的規定,非破產清算又分為普通清算和特別清算。普通清算,是指企業能夠自行組織清算委員會而進行的清算。特別清算,是指企業不能自行組織清算委員會進行清算或者依照普遍清算的規定進行清算出現嚴重障礙的,以及企業被依法責令關閉,而進行清算。

自改革開放以來,外商在中國的投資逐年上升,外商投資企業已經成為我國國民經濟的重要組成部分,推動了我國經濟的發展。到2003年底,我國累計批準外商投資企業達到465277個,合同外資金額943130億美元,實際使用外資金額501471億美元。[2]隨著大量外商投資企業的建立,由于各種原因而進行解散、清算的外商投資企業也大量出現。為了適應形勢的發展,經國務院批準,原對外貿易經濟合作部(現商務部)在《中華人民共和國外資企業法》、《中華人民共和國中外合資經營企業法》、《中華人民共和國中外合作經營企業法》及其實施條例對外商投資企業解散與清算法律規定的基礎上,于1996年7月9日以對外貿易經濟合作部令(1996)第2號公布了《外商投資企業清算辦法》,對外商投資企業的清算進行了進一步規范和完善。但隨著時間的推移,在外商投資企業解散、清算的實踐中出現了一些新的問題,亟待從理論上尋求支持,并完善外商投資企業解散、清算的法律法規。本文通過對目前外商投資企業(中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業)解散與清算有關法律及實踐中存在的急需解決的幾個問題,包括就形成公司僵局引起外商投資企業的股權轉讓、解散、清算問題,特別清算的審批條件、特別清算責任人、吊銷營業執照的清算問題,以及跨國破產引起外商投資企業清算問題進行分析,探討提出解決外商投資企業解散清算幾個法律問題的建議。

一、 關于外商投資企業公司僵局引起解散、清算問題

中外合資經營企業和中外合作經營企業是比照公司法組建的有限責任公司,它更具有人合性的公司,在許多方面更多地體現了協商一致的原則。這種做法的優點是較好地保障了合營各方的緊密合作,缺點就是一旦合營各方無法協商達成一致,就可能陷入僵局,企業的正常運營難以得到有效的保證。所謂的公司僵局是與電腦死機頗為類似的一種現象。電腦死機時,幾乎所有的操作按鍵都完全失靈。公司陷于僵局時,一切決策和管理機制都徹底癱瘓,董事會因對方的拒絕參會而無法有效召集,即使召開了董事會,任何一方的提議都不被對方接受和認可,無法通過任何議案。由于中外合資經營企業和中外合作經營企業投資者大部分是兩方或三方,因此公司僵局在外商投資企業中更容易出現?!吨型夂腺Y經營企業法實施條例》和《中外合作經營企業法實施細則》中規定,合營企業章程的修改、合營企業的中止解散、注冊資本的增加減少、合營企業的合并分立等,需要經董事會一致通過方可做出決議。如果中外方董事之間發生了激烈的矛盾和沖突,并采取完全對抗的態度,那么任何一方都無法對公司的重大事項做出決定,公司的僵局狀態正是由此形成。


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