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                          公司法實務中心

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                          控股股東對小股東存在哪些誠信義務

                          時間:2018-05-31 11:22發布:重慶合縱律師事務所
                            

                          凡是有權力的地方,就有權力濫用和腐敗的可能性。因此,無論是政治權力,還是經濟權力包括資本權力都應慎獨自律??刂乒蓶|侵害執行股東權益的行為的本質是濫用其控制權。為強化小股東的權益保護、約束控制股東的濫權行為,確認控制股東對上市公司及其小股東的誠信義務既有倫理意義,也有法治意義。

                          遺憾的是,我國1993年《公司法》并未確認控制股東的誠信義務。中國證監會1997年12月16日發布的《上市公司治理準則》雖未確立控股股東的誠信義務,但在第40條要求,“公司的控股股東在行使表決權時,不得作出有損于公司和其他股東合法權益的決定”??梢?,中國證監會往控股股東誠信義務的方向邁出了一小步?,F在回過頭來看,立法者和監管者當時之所以如此保守謹慎,乃源于對公司自治和市場自律的過于輕信。

                          但控股股東頻頻濫用控制權的行為最終迫使中國證監會通過履行行政指導職責,在一系列部門規章與指引性文件中確立了控制股東負有誠信義務的概念。例如,中國證監會與國家經貿委于2002年1月9日聯合發布的《上市公司治理準則》第19條就明確指出,“控股股東對上市公司及其他股東負有誠信義務??毓晒蓶|對其所控股的上市公司應嚴格依法行使出資人的權利,控股股東不得利用資產重組等方式損害上市公司和其他股東的合法權益,不得利用其特殊地位謀取額外的利益”。

                          接著,中國證監會在其2004年12月7日發布的《關于加強社會公眾股股東權益保護的若干規定》第5條第1項更加明確規定:“上市公司控股股東及實際控制人對上市公司和社會公眾股股東負有誠信義務??毓晒蓶|及實際控制人不得違規占用上市公司資金,不得違規為關聯方提供擔保,不得利用關聯交易、利潤分配、資產重組、對外投資等方式損害上市公司和社會公眾股股東的合法權益??毓晒蓶|或實際控制人利用其控制地位,對上市公司和社會公眾股股東利益造成損害的,將依法追究其責任”。

                          2006年修訂的《上市公司章程指引》第39條再次重申:“公司控股股東及實際控制人對公司和公司社會公眾股股東負有誠信義務??毓晒蓶|應嚴格依法行使出資人的權利,控股股東不得利用利潤分配、資產重組、對外投資、資金占用、借款擔保等方式損害公司和社會公眾股股東的合法權益,不得利用其控制地位損害公司和社會公眾股股東的利益”。2005年新《公司法》第20條第1款從正面禁止控股股東濫用股東權利:“公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程,依法行使股東權利,不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益?!痹摋l第2款從反面規定了違反第1款的民事責任:“公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的,應當依法承擔賠償責任?!睆淖置婵?,《公司法》第20條僅采用禁止性規范為控制股東的行為劃定邊界,并未直截了當地使用“誠信義務”四字。因此,該條可以解釋為禁止權利濫用條款,倘若解釋為“誠信義務”條款,似乎有些“猶抱琵琶半遮面”。鑒于證券監管機構與社會公眾對控股股東的誠信義務的認識已經根深蒂固,筆者建議,在《公司法》第20條明文確定控制股東的誠信義務。

                          控制權看似控制股東的私人財產,與非控制股東、小股東無涉,其實不然??刂乒蓶|的控制權直指目標公司的利益和資源,而小股東的利益也指向目標公司。問題在于,小股東的財產利益與公司利益同舟共濟,但苦于缺乏控制公司的途徑和手段;而控制股東則可運用手中的控制權,不僅可以從子公司充分享受作為股東的權利尤其是投資回報,而且可以攫取股東身份之外的不當利益。因此,在控制股東出售控制權時,應當確保小股東不受到不法侵害。有鑒于此,我國《辦法》第7條第1款禁止控股股東或者實際控制人濫用股東權利損害被收購公司或者其他股東的合法權益。

                          首先,控制股東在出讓控制權時應當依法了結其對目標公司及其小股東的債權債務關系?!掇k法》第7條第2款就明確規定,被收購公司的控股股東、實際控制人及其關聯方有損害被收購公司及其他股東合法權益的,上述控股股東、實際控制人在轉讓被收購公司控制權之前,應當主動消除損害;未能消除損害的,應當就其出讓相關股份所得收入用于消除全部損害做出安排,對不足以消除損害的部分應當提供充分有效的履約擔?;虬才?,并依照公司章程取得被收購公司股東大會的批準。一定要預防控股股東在控制權移轉時掏空上市公司資產。根據《辦法》第53條第2款,控股股東及其關聯方未清償其對公司的負債,未解除公司為其負債提供的擔保,或者存在損害公司利益的其他情形的,被收購公司董事會應當對前述情形及時予以披露,并采取有效措施維護公司利益(包括但不限于民事訴訟)。筆者認為,在控制股東未了結對目標公司及其小股東的債務之前不得出讓股權。即使出讓了股權,對控制權出讓方享有債權的目標公司及其小股東對控制權的出讓財產享有優先受償權。對于此項優先受償權,立法者應當作出規定。

                          其次,控股股東在通過協議方式出讓其控制權時,有義務尋求對目標公司及其小股東具有責任感、能夠履行誠信義務的潛在股東?!掇k法》第53條第1款要求上市公司控股股東向收購人協議轉讓其所持有的上市公司股份的,應當對收購人的主體資格、誠信情況及收購意圖進行調查,并在其權益變動報告書中披露有關調查情況。該條款的制度設計主旨在于保護目標公司及其小股東,而非僅僅在于保護控制權的出讓方。

                          至于目標公司的小股東可否與控制權的出讓方一起分享控制權的出讓對價,《證券法》和《辦法》并未規定。從實踐中看,大多數公眾投資者從公司收購活動中可以享受到的直接利益是看到目標公司的股價飆升,進而有機會以高價出售股票。

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